每經(jīng)編輯 畢陸名

產(chǎn)假未休完就提前上班，產(chǎn)假工資和正常工資能兼得嗎？答案是能！一起來看看下面這則案例。

女職工產(chǎn)假未休完上班

據(jù)中國裁判文書網(wǎng)披露的民事判決書顯示，張某某于2017年4月15日入職珠海市某公司。張某某在公司從事銷售工作，后任店長，其產(chǎn)假前十二個月平均工資為6139元/月。

張某某于2019年4月23日開始休產(chǎn)假，2019年4月25日以剖宮產(chǎn)的方式生育一孩。

據(jù)《珠海市職工生育保險辦法》等法律規(guī)定，女職工剖宮產(chǎn)生育小孩的產(chǎn)假為128天，獎勵假為80天，共計208天。因此，張某某產(chǎn)假和獎勵假應為208天。也就是說，張某某依法應享受的產(chǎn)假期間應該是2019年4月23日至2019年11月16日。

然而，張某某在2019年8月1日起就開始回公司上班了，回來的原因雙方各執(zhí)一詞，公司稱是其主動回來的，而張某某則說是公司要她回來的。

張某某休法定產(chǎn)假期間（2019年4月23日-2019年7月29日），公司共支付了產(chǎn)假工資14400元。公司理由是產(chǎn)假應當為98天（即2019年4月23日至2019年7月29日），不存在產(chǎn)假工資差額的情況。

張某某在2019年8月1日回來上班后，公司按照其實際出勤工作情況支付上班期間的正常工作工資，但沒有另外支付產(chǎn)假工資。

2020年7月31日，張某某離職。

張某某申請仲裁，要求公司支付2019年4月23日至2019年11月16日期間的產(chǎn)假工資及獎勵假工資差額28163.73元，以及補繳社會保險。珠海市香洲區(qū)仲裁委裁決公司僅需支付張某某2019年4月23日至2019年7月31日期間產(chǎn)假工資差額4421.93元，未支持2019年8月1日至11月16日期間的產(chǎn)假及獎勵假工資。

對此，張某某不服，向廣東省珠海市香洲區(qū)人民法院提起訴訟。請求法院判令，公司向其支付2019年4月23日至2019年11月16日期間的生育保險待遇差額28732.3元。

注：圖文無關 圖片來源：每經(jīng)記者 張建 攝（資料圖）

一審法院：需支付產(chǎn)假待遇

珠海市香洲區(qū)人民法院認為，根據(jù)法律規(guī)定，女職工剖宮產(chǎn)生育小孩的產(chǎn)假為128天，獎勵假為80天，共計208天。因此，張某某產(chǎn)假和獎勵假應為208天。

本案中，張某某在生育時與公司存在勞動關系，據(jù)法律規(guī)定，張某某主張相應的生育津貼于法有據(jù)。

至于張某某未休完產(chǎn)假即返崗上班的問題，由于張某某并沒有明確表示放棄法定權利，故其提前上班，不能視為已放棄產(chǎn)假權利，也不能因此免除用人單位支付產(chǎn)假待遇的法定義務。

張某某未休完產(chǎn)假期間所得的上班工資是因其提供勞動所得的勞動報酬，該勞動報酬與產(chǎn)假待遇屬不同性質，前者是勞動所得，后者是女職的法定待遇，二者并不沖突，故公司主張的對于張某某放棄產(chǎn)假權利、提前上班的工資已發(fā)放的主張一審法院不予支持。

綜上，據(jù)張某某的產(chǎn)假前12個月的實發(fā)工資和年終獎情況，一審法院核算張某某產(chǎn)假前12個月平均工資為5736.42元/月。公司應當向張某某支付產(chǎn)假工資待遇39772.51元（5736.42元/月÷30×208天）。由于雙方均認可公司已向張某某支付了產(chǎn)假工資14400元，故公司還需向其支付產(chǎn)假待遇差額25372.51元（39772.51元-14400元）。

不過，公司又不服，向廣東省珠海市中級人民法院提起上訴，理由為：“公司對張某某的產(chǎn)假及獎勵假的天數(shù)沒有異議，期限為2019年4月23日至2019年11月16日，合計208天。由于產(chǎn)假和獎勵假屬于法律法規(guī)賦予女職工生育期間的權利，故產(chǎn)假和獎勵假不存在調休或補休的情況。張某某于2019年8月1日起出勤上班，應當視為放棄享受2019年8月1日至2019年11月16日期間剩余產(chǎn)假和獎勵假的權利。”

張某某則回應稱，“民事權利的放棄必須采取明示的意思表示才能發(fā)生法律效力，不應當在沒有明確放棄權利的情況下推定當事人對權利進行放棄。我應公司要求，為維系公司的正常經(jīng)營，在未休完產(chǎn)假的情況下提前上班，不應視為已放棄產(chǎn)假的權利。我從未表示放棄休產(chǎn)假的權利，不能因此免除公司支付產(chǎn)假待遇的法定義務。”

二審法院：一審判得對

珠海市中級人民法院認為，雙方均沒有舉證證明張某某提前結束產(chǎn)假復工的具體理由，但從情理分析，張某某尚在法定的產(chǎn)假期間，其如期休完產(chǎn)假即能獲得全部生育保險待遇，即在法定產(chǎn)假期間不提供勞動同樣擁有收入保障，故其主動要求復工的可能性相對較小，反之按照公司的要求提前復工的可能性較大。

如果張某某不提前復工向公司提供勞動，公司同樣要雇請他人完成上述工作內容，也要支付同樣的勞動報酬，若因女職工未休完產(chǎn)假提前復工就免除用人單位支付產(chǎn)假待遇的法定義務，將會出現(xiàn)用人單位縮減女職工產(chǎn)假而獲利的不良后果，不利于保護產(chǎn)期婦女的權益。

所以，即便張某某對提前復工未提出異議，也不能當然理解為其已明確放棄休產(chǎn)假的權利，更不能因此免除用人單位支付產(chǎn)假待遇的法定義務，一審對此認定進行了詳盡、充分的論述，法院予以確認并不予贅述。經(jīng)一審核算，張某某產(chǎn)假前12個月的平均工資為5736.42元，扣除已支付的產(chǎn)假待遇14400元，公司還應向張某某支付產(chǎn)假待遇差額25372.51元，一審對此認定并無不當，法院予以維持。

經(jīng)一審核算，張某某產(chǎn)假前12個月的平均工資為5736.42元，扣除已支付的產(chǎn)假待遇14400元，公司還應向其支付產(chǎn)假待遇差額25372.51元，一審對此認定并無不當，法院予以維持。

綜上，二審判決如下：駁回上訴，維持原判。

封面圖片來源：每經(jīng)記者 沈溦 攝